contrato en ejecución

Si el síndico decide asumir un contrato en ejecución, las obligaciones tanto del deudor como de las contrapartes se conservan mediante el proceso de quiebra. Un tribunal de quiebras debe aprobar la decisión del deudor de asumir o rechazar un contrato en ejecución. Sin embargo, dado que el Código de Quiebras no establece un estándar oficial para determinar una moción para asumir o rechazar un contrato en ejecución, muchos tribunales emplearán una prueba de juicio empresarial, que depende de si el deudor puede demostrar que su decisión es un ejercicio de su juicio empresarial sólido y que la asunción del contrato o arrendamiento beneficiará al patrimonio del deudor . Véase In re MF Global Holdings Ltd., 466 BR 239, 242 (Bankr. SDNY 2012). ^{[ 11 ]} Si el deudor ya ha incumplido el contrato en ejecución antes de declararse en quiebra, deberá proporcionar garantías suficientes de que puede cumplir el contrato. Los siguientes factores se utilizan a menudo en la prueba de juicio empresarial. ^{[ 10 ]}

• Si los datos financieros del deudor indican su capacidad para generar un flujo de ingresos suficiente para cumplir con sus obligaciones.

• Perspectivas económicas generales en el sector de los deudores
• La presencia de una garantía
• El historial de pagos del deudor
• Presencia de un depósito de garantía
• Evidencia de rentabilidad
• Plan que destinaría fondos exclusivamente para el arrendador o la parte que no sea deudora.
• Si un contrato de arrendamiento vigente está al precio o por debajo de la tasa vigente ^{[ 10 ]}

Si el síndico rechaza el contrato en ejecución, se produce un incumplimiento contractual a partir de la fecha de la solicitud, y el deudor queda liberado de sus obligaciones futuras. Como resultado del rechazo, la reclamación de la contraparte por daños y perjuicios se clasifica como una reclamación general no garantizada que surgió antes de la declaración de quiebra. Si un deudor desea rechazar un contrato, debe rechazarlo en su totalidad y no puede seleccionar solo algunas cláusulas para rechazar. ^{[ 11 ]}

Si un deudor asume un contrato pendiente de ejecución, dicho contrato o arrendamiento puede cederse posteriormente, sujeto a ciertas limitaciones. Antes de la cesión, el deudor debe proporcionar garantías suficientes del cumplimiento futuro por parte del cesionario propuesto a la otra parte del contrato, independientemente de si el deudor se encuentra en mora según dicho contrato o arrendamiento. Por lo general, el deudor no necesita proporcionar garantías suficientes para cada término de un contrato pendiente de ejecución, sino solo para aquellos que sean material y económicamente significativos. Fleming , 499 F.3d en 305. Sin embargo, si el síndico decide ceder el contrato pendiente de ejecución, todos los activos del deudor pasarán a un fideicomiso para su liquidación y distribución a los acreedores. Cualquier activo que quede después de la distribución volverá al deudor. ^{[ 11 ] [ 12 ]}

En un procedimiento de liquidación conforme al Capítulo 7 , el síndico debe asumir o rechazar los contratos pendientes de ejecución que impliquen la compraventa ordinaria de un valor dentro de los 30 días siguientes a la fecha de la orden de alivio. Si el síndico no toma ninguna medida dentro de esos 30 días, el contrato se considera rechazado por defecto. ^{[ 13 ]}

Es más probable que quienes no son deudores reciban la contraprestación que les corresponde si pueden rescindir sus contratos pendientes con el deudor antes de que este se declare en quiebra. Esto se debe a que, tras la declaración de quiebra, el deudor tiene la opción de rechazar o asumir el acuerdo y no está obligado a ejercerla antes de la confirmación de un plan de reorganización . Para proteger su parte del contrato, quienes no son deudores pueden considerar añadir cláusulas de protección, como requisitos de información financiera, pactos financieros y disposiciones de rescisión automática.

El abogado también podría considerar incluir una cláusula de rescisión por conveniencia. La rescisión por conveniencia, también conocida como rescisión a voluntad , otorga a una parte el derecho a rescindir un acuerdo por cualquier motivo o sin motivo alguno. Para permitir que la parte que no rescinde el contrato pueda elaborar planes de negocio alternativos y prepararse para liquidar sus operaciones con la parte que sí lo hace, la mayoría de las cláusulas de rescisión a voluntad exigen que la parte que rescinde notifique por escrito a la otra parte con un número determinado de días de antelación. Sin embargo, siempre que los términos cumplan con la legislación aplicable ajena a la quiebra (como el Código Comercial Uniforme , si corresponde), las partes generalmente pueden negociar un plazo de preaviso breve o la eliminación de cualquier notificación. Al tratar con una empresa en dificultades , el abogado de la parte no deudora debe sopesar el objetivo de la quiebra de un plazo de preaviso limitado o nulo para la rescisión por conveniencia frente a otros objetivos y necesidades comerciales. ^{[ 14 ]}

Las licencias de patentes suelen ser de carácter ejecutorio, ya que tanto los licenciatarios como los licenciantes generalmente tienen obligaciones continuas. El licenciatario está obligado a pagar regalías al licenciante de forma continua durante la vigencia del contrato de licencia, lo que hace que el contrato sea de carácter ejecutorio para el licenciatario . Por otra parte, el licenciante está obligado a defenderse de las reclamaciones por infracción , notificar al licenciatario no exclusivo sobre las demandas por infracción de patentes, abstenerse de otorgar licencias de la propiedad intelectual a terceros con una tasa de regalías inferior e indemnizar al licenciatario por las pérdidas. ^{[ 15 ]}

Las licencias de derechos de autor difieren ligeramente de las licencias de patentes. El licenciatario de derechos de autor casi siempre conserva la obligación continua de publicar, distribuir, rendir cuentas y pagar regalías por dicha distribución. Sin embargo, el licenciante de derechos de autor, a diferencia del licenciante de patentes, a menudo carece de obligaciones continuas bajo la licencia más allá del pacto implícito o explícito de no demandar al licenciatario.

Bajo una licencia exclusiva , el licenciatario adquiere un derecho sobre los derechos de autor subyacentes y el licenciante generalmente carece de obligaciones continuas. Por lo tanto, es poco probable que las licencias exclusivas se clasifiquen como contratos en ejecución. Sin embargo, estas licencias aún pueden considerarse en ejecución si se emitieron en un momento en que se esperaba que la obra fuera revisada o adaptada. En este caso, el licenciante también puede tener obligaciones continuas de marketing o actualización de software, lo que convierte la licencia en ejecución.

El carácter exclusivo o no exclusivo de una licencia de derechos de autor también puede influir en su clasificación como contrato en ejecución. En el caso de las licencias exclusivas, el licenciante generalmente no tiene obligaciones continuas, ya que el licenciatario adquiere un derecho sobre los derechos de autor subyacentes. Sin embargo, dado que los licenciatarios no exclusivos no reciben ningún derecho de propiedad, puesto que estas licencias solo otorgan un derecho personal, no patrimonial, para usar la propiedad intelectual, casi todas estas licencias se consideran contratos en ejecución. ^{[ 15 ]}

En las licencias de marcas, ambas partes del acuerdo de licencia tienen obligaciones continuas, por lo que generalmente se consideran contratos en ejecución. El licenciante tiene el deber de garantizar la calidad de la marca, verificar si hay infracciones en nombre de los licenciatarios, hacer valer la marca en beneficio del licenciatario e indemnizar al licenciatario por cualquier daño, gasto y honorarios de abogados. ^{[ 15 ]}

Los incumplimientos relacionados con contratos en ejecución que involucran propiedad intelectual (PI) se tratan de la misma manera tanto dentro como fuera del ámbito de la ley de quiebras. En el caso Mission Prod. Holdings v. Tempnology, LLC, la demandante Mission Product Holdings celebró un contrato con la demandada Tempnology, LLC, que otorgaba a Mission una licencia para usar las marcas registradas de Tempnology en relación con la distribución de ciertas prendas de vestir y accesorios. Mission Product alegó que Tempnology intentó indebidamente rescindir su acuerdo con Mission cuando esta se declaró en quiebra bajo el Capítulo 11. Si bien el artículo 365 del Código de Quiebras permite a un deudor “rechazar cualquier contrato en ejecución”, el tribunal sostuvo que Tempnology aún debía permitir a Mission usar sus marcas registradas. Argumentó que, dado que el incumplimiento de un licenciante no puede revocar los derechos continuos otorgados a una contraparte en virtud de un contrato fuera de la quiebra, el mismo resultado debe derivarse de la rescisión (un incumplimiento) en la quiebra. Los derechos sobre la marca registrada se habían otorgado previamente, por lo que un incumplimiento por parte del otorgante en la quiebra no podía rescindir dichos derechos. ^{[ 1 ]}

En finanzas, los contratos a plazo tienen una función especial: proteger a las empresas del riesgo cambiario . Un contrato a plazo con cobertura generalmente implica un acuerdo para la compra o venta de algún tipo de activo o prestación de servicios en el futuro, combinado con una cobertura, o bien un depósito de moneda extranjera no funcional en una cuenta separada en un banco u otra institución financiera, y ciertos contratos a plazo o de futuros, que reducen el riesgo de fluctuaciones del tipo de cambio . ^{[ 17 ]}

Los contratos de cobertura cambiaria gestionan divisas no funcionales en una cuenta separada en un banco u otra institución financiera. Se presentan en forma de contratos a plazo o de futuros, que constituyen un acuerdo para intercambiar una divisa por otra a un tipo de cambio fijo en el futuro. Los contratos a plazo son transacciones privadas, mientras que los contratos de futuros se negocian en bolsa. A continuación, se explica cómo funciona un contrato a plazo . ^{[ 17 ]}

Supongamos, por ejemplo, que un dólar equivale actualmente a un euro en el mercado de divisas . Si Ann necesita mil euros dentro de un año para un viaje a España, podría celebrar un contrato a plazo para comprar mil euros por mil dólares con un banco, a un tipo de cambio de un dólar por un euro. Este contrato es, por lo tanto, de carácter ejecutorio, ya que ambas partes tienen obligaciones continuas en el futuro. Ahora bien, independientemente del tipo de cambio entre dólares y euros dentro de un año, Ann tiene la opción contractual de comprar mil euros por mil dólares. ^{[ 17 ]}

Ahora bien, ¿por qué el banco podría celebrar este acuerdo con Ann? Pues bien, el banco puede beneficiarse de la transacción si el dólar se revaloriza dentro de un año. Por ejemplo, si el dólar se revaloriza a un euro y medio dentro de un año, el banco podrá intercambiar mil euros por mil dólares con Ann, tal como se acordó en el contrato a plazo, y posteriormente vender los mil dólares en el mercado por mil quinientos euros, obteniendo así una ganancia neta de quinientos euros. Sin embargo, si ocurre lo contrario y el dólar se cotiza a menos de un euro, el banco perderá dinero. ^{[ 18 ]}

La cobertura se integra con el contrato en ejecución solo si este se cubre total o parcialmente hasta la fecha de devengo . La fecha de devengo es la fecha en que un ingreso o gasto (incluido un gasto de capital ) relacionado con un contrato en ejecución debe devengarse según el método contable del contribuyente . Dado que el monto considerado en virtud del contrato en ejecución debe fijarse en la fecha de devengo en términos de moneda funcional, el §1.988-5T (b) (2) (iii) (D) establece que el interés sobre un depósito en moneda no funcional se considera parte de una cobertura solo si se devenga en o antes de la fecha de devengo. La definición de "contrato en ejecución cubierto" en el §1.988-5T (b) (2) (i) y las reglas de identificación en el §1.988-5T (b) (3) contienen condiciones adicionales para el tratamiento integrado que son análogas a las del §1.988-5T (a). ^{[ 17 ]}

Según el §1.988-5T (b) (4) (iii), si el contribuyente enajena el contrato pendiente de ejecución antes de la fecha de devengo, la cobertura se considera vendida a su valor justo de mercado en dicha fecha y se realiza cualquier ganancia o pérdida. Si la cobertura se enajena antes de la fecha de devengo, cualquier ganancia o pérdida derivada de la cobertura no se reconoce y constituye un ajuste a la inclusión, deducción o base del contrato pendiente de ejecución. ^{[ 17 ]}