Reglamento Federal de Adquisiciones

La necesidad de leyes que regulen el gasto público en compras fue evidente desde los inicios de la historia estadounidense. El general George Washington se quejó de la especulación durante la Guerra de Independencia de los Estados Unidos y creó una fábrica de cañones propiedad del gobierno en 1777. ^{[ 6 ] : 6} El Congreso aprobó la primera ley que regulaba las adquisiciones federales en 1792 y, desde entonces, ha aprobado más de 4000 estatutos relacionados con adquisiciones. ^{[ 6 ] : 2–3}

En 1798, Alexander Hamilton centralizó las compras gubernamentales en el Departamento del Tesoro . La complejidad de la adquisición centralizada, incluso con el gobierno reducido del siglo XVIII, resultó inviable. La autoridad se delegó a otros departamentos gubernamentales al año siguiente. En 1809, el Congreso solicitó por primera vez competencia entre contratistas. ^{[ 7 ] : 2} Una serie de decisiones de la Corte Suprema , a partir de 1831, afirmaron que solo el Congreso puede retirar dinero del Tesoro, limitando así los poderes contractuales implícitos del ejecutivo. ^{[ 6 ] : 6}

Tras la Segunda Guerra Mundial, el Gobierno de los Estados Unidos requirió equipos y servicios cada vez más especializados. Esta necesidad, sumada a la experiencia del gasto y la especulación bélica, impulsó diversos esfuerzos para reformar la adquisición y la fabricación. Esto se refleja en leyes como la Ley del Servicio Selectivo de 1948, la Ley de Renegociación de 1948 y la ^Ley de Producción de Defensa de 1950. [ ^{8 ] : 465}

La Ley de Adquisiciones de las Fuerzas Armadas de 1947 marcó la pauta para las siguientes décadas de contratación gubernamental. Esta ley buscaba estandarizar los métodos de compra en el Ejército, la Armada y la Fuerza Aérea, y dio lugar a la creación del Reglamento de Adquisiciones de las Fuerzas Armadas (ASPR). ^{[ 8 ] : 467–468} Desde su concepción, el ASPR tuvo dificultades para encontrar un equilibrio entre flexibilidad y estandarización. El comité que creó el ASPR reconoció que la flexibilidad es necesaria para los oficiales de contratación al sopesar factores como el costo, la calidad, la puntualidad y la metodología. Sin embargo, el presidente Truman se mostró preocupado por esta mayor flexibilidad y escribió en una carta al comité: «Es de suma importancia en materia de adquisiciones establecer normas y definiciones que guíen a todo el personal con autoridad para adjudicar contratos. De lo contrario, las diferencias en la interpretación y las políticas pueden dar lugar a contratos imprudentes». ^{[ 8 ] : 469}

Al mismo tiempo, la Comisión Hoover de 1947 incluyó recomendaciones sobre la contratación pública. Estas recomendaciones incluían la centralización de los esfuerzos para mejorar el sistema federal de suministro. En 1949, la Ley de Servicios Administrativos y de Propiedad Federal hizo precisamente eso, al crear la Administración de Servicios Generales (GSA) y transferir las responsabilidades de adquisición del Departamento del Tesoro a esta nueva agencia. ^{[ 8 ] : 471}

En 1956, un grupo de trabajo integrado por la GSA, el Departamento de Defensa y la Administración de Pequeñas Empresas revisó las prácticas de contratación pública del gobierno y recomendó una normativa basada en el Reglamento de Contratación de las Fuerzas Armadas (ASPR). El sistema resultante, el Reglamento Federal de Contratación (FPR), se anunció en marzo de 1959 y se aplicó a las 45 agencias civiles independientes del poder ejecutivo. Debido a la diversidad de agencias a las que iba dirigida la normativa, esta se proporcionó a un nivel general y la implementación específica quedó a cargo de cada agencia. En la práctica, esto significó que las políticas de contratación variaron entre las agencias ejecutivas y, a menudo, incluso dentro de las divisiones y subdivisiones de cada agencia. ^{[ 8 ] : 503–507}

In 1974, the Office of Federal Procurement Policy (OFPP) was created to once again take on the task of unifying government-wide procurement regulations. The wide variety of implementations of FPR meant the burden of navigating these differences fell on contractors seeking to sell to the government. A History of Government Contracting by James F. Nagle writes that an OFPP study of 19 agencies in 1979 "uncovered 877 different sets of procurement regulations...comprising 64,600 pages of regulations, 29,900 pages of which were promulgated or revised annually. Eighty-three percent of these were issued from levels below agency headquarters." At the same time, the majority of the FPR and NASA's procurement regulations were largely identical to the military's ASPR.^{[8]:505–506}

In 1980, seeking to standardize government procurement, OFPP established the Federal Acquisition Regulation system. It would not be until 1984 that the first version of the system's regulations became effective.^{[8]:513–514} This was the same year that the Competition in Contracting Act of 1984 was released as well as the findings of the Grace Commission released its findings, followed two years later by the Packard Commission of 1986.^[6]:2,7 The Competition in Contracting Act of 1984, which was intended to ensure the government gets more value for the money it spends by increasing competition among contractors, is the origin of much of the FAR used today.^[9]

Not every US executive branch agency is legally subject to FAR, though even those not officially subject to it often operate within FAR. Judicial and legislative entities often use it as well.

Las partes 1 a 4 abarcan información general sobre el FAR, como el propósito del sistema FAR y su administración. Estas partes definen la autoridad y las responsabilidades de los funcionarios de contratación, así como las definiciones de los términos que aparecen en el reglamento.

La visión prevé "la entrega oportuna del producto o servicio de mejor valor... manteniendo la confianza del público y cumpliendo los objetivos de política pública". ^{[ 10 ]} El cumplimiento del Reglamento , junto con el uso de la iniciativa en interés del Gobierno en áreas no abordadas específicamente en el FAR o prohibidas por la ley, son requisitos y se esperan de todos los miembros del Equipo de Adquisiciones . El Equipo de Adquisiciones está compuesto por todos aquellos que participan en las adquisiciones del Gobierno:

• las comunidades técnicas, de suministro y de adquisiciones
• los clientes a los que sirven y
• los contratistas que proporcionan los productos y servicios. ^{[ 10 ]}

El rol y funcionamiento de quienes participan como un "equipo" en las adquisiciones gubernamentales se define en FAR 1.102-3 y RAR 1.102-4. El sistema FAR tiene como objetivo promover "el trabajo en equipo, la unidad de propósito y la comunicación abierta". ^{[ 11 ]}

Dos consejos dirigidos por agencias, el Consejo de Adquisiciones de Agencias Civiles (Consejo CAA o CAAC) y el Consejo de Reglamentos de Adquisiciones de Defensa (Consejo DAR), ("los dos consejos") tienen funciones de coordinación de las revisiones del FAR que se establecen en FAR 1.201-1. El Consejo CAA está integrado por representantes de las diversas agencias federales no relacionadas con la defensa. ^{[ 12 ]}

La Parte 3 aborda diversas prácticas comerciales indebidas y conflictos de intereses personales . Dentro de esta sección, la subparte 3.6 generalmente impide que los contratos gubernamentales se adjudiquen a sabiendas a un empleado del Gobierno o a una organización propiedad, total o parcialmente, de uno o más empleados del Gobierno. ^{[ 13 ]} Una redacción similar se incluyó previamente en el Reglamento Federal de Contratación Pública antes de 1984, y varias decisiones de la GAO confirman que una agencia no infringe esta subparte si ni el Oficial Contratante ni el Oficial de Selección tienen conocimiento de dicha propiedad o vínculo comercial. ^{[ 14 ] [ 15 ]}

Estas secciones abarcan los requisitos para las licitaciones, las fuentes de suministros y servicios, y las cualificaciones de los contratistas. También contienen información sobre la planificación de una adquisición, la realización de una investigación de mercado adecuada (FAR Parte 10) ^{[ 21 ]} y la descripción de las necesidades de su agencia. La Parte 8.4 proporciona información sobre los programas de suministro federales, como los acuerdos marco de compra y los contratos del Programa de Adjudicación Múltiple de la GSA.

La Parte 10 incluye un requisito de que las agencias utilicen métodos de investigación de mercado disponibles comercialmente para "identificar las capacidades de las pequeñas empresas y los nuevos participantes en la contratación federal". ^{[ 21 ]}

Cuando el gobierno compra productos y servicios comerciales, esto se rige por la Parte 12 del FAR. Esto incluye artículos no desarrollados (NDI) y artículos comerciales estándar (COTS). ^{[ 22 ]} Se permiten procedimientos de adquisición simplificados para algunos artículos. ^{[ 23 ]}

Las partes 13, 14 y 15 definen los procedimientos utilizados para la compra de productos y servicios. Describen cómo el gobierno solicitará ofertas y propuestas, y cómo se evaluarán dichas ofertas y propuestas. La Parte 14 del FAR detalla los requisitos para llevar a cabo una licitación de "oferta sellada", donde los requisitos federales pueden indicarse "de forma clara, precisa y completa" y el precio es el único determinante del adjudicatario del contrato. ^{[ 24 ]} Según esta parte,

Se prohíben las especificaciones o requisitos innecesariamente restrictivos que puedan limitar indebidamente el número de licitadores. ^{[ 24 ] : 14.101}

La Parte 15 (Contratación por Negociación) describe los procesos para adquisiciones federales competitivas y no competitivas. ^{[ 25 ]} Esta parte implementa la Ley de Transparencia en las Negociaciones , que exige que los contratistas firmen un [[certificado de datos actuales de costos o precios]] para adquisiciones importantes. ^{[ 26 ]} Esta certificación garantiza que todos los datos proporcionados durante las negociaciones fueron precisos, completos y actuales a la fecha del acuerdo. ^{[ 27 ]}

La subparte 15.6 abarca las propuestas no solicitadas, es decir, las propuestas comerciales que ofrecen ideas nuevas e innovadoras fuera del contexto de las propuestas innovadoras invitadas y presentadas dentro de un procedimiento de contratación pública iniciado por el gobierno. Las regulaciones sugieren que los organismos ejecutivos prevean la aceptación de propuestas no solicitadas y el contacto previo con las personas u organizaciones que estén considerando presentar una propuesta de este tipo. ^{[ 28 ]}

La Parte 16 identifica los tipos de contratos disponibles para su uso en la contratación pública y las normas que rigen la selección o negociación de los tipos de contratos. ^{[ 29 ]} La Parte 17 abarca métodos especiales de contratación, como la contratación plurianual y las subastas inversas, mientras que la Parte 18 identifica cuándo y cómo se puede autorizar la flexibilidad en la contratación en situaciones de emergencia.

Estas secciones abordan programas para pequeñas empresas, leyes laborales, consideraciones medioambientales y de seguridad, protección de la privacidad y otros temas.

Las partes 27 a 33 tratan aspectos prácticos como patentes, seguros, impuestos, financiación y disputas que puedan surgir en el marco de la contratación. La Parte 27 del FAR y los suplementos del FAR aplicables de la agencia, por ejemplo, DFARS 227, rigen la propiedad intelectual (PI). Esto incluye los "datos técnicos", es decir, información de naturaleza técnica o científica. La PI también incluye software y documentación de software. El Suplemento del FAR para las Regulaciones Federales de Adquisiciones de Defensa (DFARS) define estas categorías de PI. ^{[ 30 ]}

Estas secciones exploran los detalles de categorías especiales como investigación, contratos de arquitectura e ingeniería, tecnología de la información y servicios públicos. Las regulaciones del servicio militar también abordan este tema extensamente; por ejemplo, véase AR 40-400 Disposiciones de apoyo médico: autoridad.

Las partes 42 a 51 contienen información sobre la gestión de contratos, abarcando temas como el control de calidad y las modificaciones contractuales. La Parte 45 del FAR establece las normas sobre las obligaciones del contratista y las medidas correctivas del gobierno en estos casos. El contrato debe incluir cláusulas específicas para abordar las situaciones de equipo suministrado por el gobierno (GFE) y las situaciones de uso de dispositivos personales (BYOD).

Los últimos tres capítulos del Título 48 (61, 63 y 99) establecen, respectivamente, la Junta Civil de Apelaciones de Contratos , la Junta de Apelaciones de Contratos del Departamento de Transporte y la Junta de Normas de Contabilidad de Costos. La Junta de Apelaciones de Contratos de las Fuerzas Armadas se creó mediante estatuto dentro del Departamento de Defensa.

La parte más extensa del FAR es la Parte 52, que contiene disposiciones estándar de licitación y cláusulas contractuales. Las disposiciones de licitación son requisitos de certificación, avisos e instrucciones dirigidas a las empresas que podrían estar interesadas en competir por un contrato específico. Estas disposiciones y cláusulas son de seis tipos:

1. disposiciones de solicitud requeridas;
2. disposiciones de solicitud obligatorias cuando corresponda;
3. disposiciones de solicitud opcionales;
4. cláusulas contractuales requeridas;
5. cláusulas contractuales obligatorias cuando corresponda; y
6. cláusulas contractuales opcionales." ^{[ 35 ]}

Dado que el propósito original del FAR era consolidar las numerosas regulaciones de las agencias individuales en un conjunto integral de normas que se aplicarían en todo el gobierno, la emisión de regulaciones suplementarias está estrictamente regida por el FAR. ^{[ 36 ] [ 37 ]} Casi todos los departamentos importantes a nivel de gabinete (y muchas agencias por debajo de ellos) han emitido tales regulaciones, que a menudo imponen restricciones o requisitos adicionales a los contratistas y funcionarios de contratación.

Uno de los ejemplos más conocidos de un suplemento de agencia es elEl Suplemento del Reglamento Federal de Adquisiciones de Defensa (DFARS), ^{[ 38 ]} utilizado por elDepartamento de Defensa, constituye el Capítulo 2. El Capítulo 3 es el Reglamento de Adquisiciones del Departamento de Salud y Servicios Humanos (HHSAR); ^{[ 39 ]} el Capítulo 4 es el Reglamento de Adquisiciones del Departamento de Agricultura (AGAR); ^{[ 40 ] [ 41 ]} etc. El Reglamento de Adquisiciones del Departamento de Asuntos de Veteranos (VAAR) ^{[ 42 ]} implementa y complementa el FAR. ^{[ 43 ]}

El formato requerido para los suplementos FAR de la agencia es seguir el formato FAR básico. ^{[ 37 ]} Para continuar con el ejemplo anterior, la sección suplementaria DFARS sobre costos de cabildeo legislativo es DFARS Subparte 231, Sección 205, Subsección 22 (citada como "DFARS 231.205-22").

Si el FAR exige que se incluya una cláusula en un contrato gubernamental, pero esta se omite, la jurisprudencia puede establecer que la cláusula faltante se considera incluida. Esto se conoce como la Doctrina Cristiana , que se basa en el principio fundamental de que ciertas regulaciones gubernamentales tienen fuerza de ley, ^{[ 44 ]} y el personal gubernamental no puede apartarse de la ley sin la debida autorización. Se presume que los posibles contratistas conocen la ley, incluidos los límites de la autoridad del personal gubernamental. Por lo tanto, una cláusula obligatoria que exprese un aspecto significativo o profundamente arraigado de la política de contratación pública se incorporará a un contrato gubernamental por ministerio de la ley , incluso si las partes la omitieron intencionalmente.

La adjudicación de un contrato puede ser impugnada y anulada si un reclamante demuestra que la agencia contratante o el adjudicatario no cumplieron con los requisitos de la licitación. Una reclamación exitosa puede resultar en la reconsideración de la decisión de adjudicar el contrato o en su adjudicación al reclamante en lugar del adjudicatario original. Si bien un reclamante exitoso podría no obtener finalmente el contrato, la agencia gubernamental podría tener que pagar los costos de la oferta y la propuesta del reclamante. ^{[ 45 ]}

La investigación y el desarrollo independientes ( IR&D o IRAD ) ^{[ 46 ]} es un término que se utiliza para describir las actividades de investigación y desarrollo realizadas de forma independiente por contratistas gubernamentales, generalmente a su propio costo. Estas actividades, que se desarrollan al margen de cualquier contrato gubernamental específico, tienen como objetivo mejorar las capacidades técnicas de los contratistas. Les permiten perfeccionar las tecnologías existentes y desarrollar otras nuevas, aumentando así su ventaja competitiva.

La regulación y el tratamiento de la IRAD desempeñan un papel crucial en la contratación federal, especialmente en lo que respecta a la propiedad intelectual y los derechos sobre los datos. Según el Suplemento del Reglamento Federal de Adquisiciones de Defensa (DFARS), los contratistas pueden asignar costos indirectos razonables de la IRAD a los contratos gubernamentales. ^{[ 47 ]} Sin embargo, los datos técnicos desarrollados exclusivamente con fondos privados a través de actividades de IRAD suelen estar sujetos a derechos limitados desde la perspectiva del gobierno. Por otro lado, los datos desarrollados exclusivamente con fondos gubernamentales ofrecen derechos ilimitados al gobierno. ^{[ 48 ]} Por lo tanto, los contratistas pueden utilizar la IRAD como una herramienta estratégica para generar conocimiento técnico valioso manteniendo el control de la propiedad. Los principios de costos generalmente se interpretan junto con la Norma de Contabilidad de Costos (CAS) 420. ^{[ 49 ]}

Sin embargo, equilibrar los intereses del gobierno y los contratistas en el contexto de IRAD ha resultado un desafío. Históricamente, los contratistas de defensa han valorado la autonomía sobre qué tecnologías desarrollar, mientras que el gobierno ha buscado una mayor transparencia en las inversiones de IRAD reembolsadas. En respuesta, una disposición de la Ley de Autorización de Defensa Nacional para el Año Fiscal 2017 (NDAA) ordenó revisiones para proteger la autonomía de los contratistas en la toma de decisiones de IR&D siempre que contribuya a las necesidades del departamento en materia de tecnología futura y capacidades avanzadas. ^{[ 50 ] [ 51 ]} La misma disposición desvinculó IRAD de los costos de licitación y propuesta (B&P) en la ley. ^{[ 52 ]} En consecuencia, el tratamiento de IRAD sigue siendo una consideración fundamental en la evolución continua de las regulaciones de propiedad intelectual y el desarrollo tecnológico.

As the post-WW2 space programs developed, general research costs came to be seen as ordinary costs of doing business, and in 1959 they were allowed as indirect costs.^[53][54] The 1970 defense appropriations act temporarily limited the funding for the first time, due to concerns about adequate contract administration and benefits for the government.^[55]

• Government contracts have mandatory clauses that must be included in a contract document. The FAR and DFARS have prescribing sections in them and the FAR has a table which can be used to determine required, as applicable or optional clauses by subject matter
• FAR 52.301 clause matrix – right clauses for the category, e.g., supplies, services, construction or commercial items and Options? IDIQ? Contract TYPE (see FAR Part 16) (i.e., fixed price (FP), FP with economic price adjustment, cost-reimbursement, incentive, time and materials, IDIQ, letter contracts, agreements under FAR Subpart 16.7, etc.). Note in FAR 52.301 that a clause must be in both the contract and the solicitation but provisions are only in solicitations.

Contracting activities are at unequal stages of transitioning to automated contract generation tools which have a menu driven system which generates the contract with appropriate clauses. However, frequently contracting officers do not have sufficient knowledge that some optional or required clause is applicable in a particular case – especially for intellectual property or other specialized acquisitions. With the transition to the automated systems, many contracting officers do not possess the knowledge to prepare a manual contract without the automated tool. Also, the automated systems frequently do not allow inclusion of various non standard work statement, instructions or clauses due to limitations on input options.