Directiva de 2011 sobre gestores de fondos de inversión alternativos

La Directiva de 2011 sobre gestores de fondos de inversión alternativos ( 2011/61/UE ) es una directiva de la Unión Europea sobre la regulación financiera de los fondos de cobertura , el capital privado , los fondos inmobiliarios y otros «gestores de fondos de inversión alternativos» (GFIA) en la Unión Europea . ^{[ 1 ] [ 2 ]} La Directiva exige que todos los GFIA cubiertos obtengan autorización y realicen diversas divulgaciones como condición para operar. Se promulgó tras la crisis financiera de 2008. Anteriormente, el sector de la inversión alternativa no estaba regulado a nivel de la UE. ^{[ 3 ] [ 4 ]}

En mayo de 2014 se informó que solo un tercio de los Estados miembros de la UE habían implementado con éxito la directiva en su legislación. ^{[ 5 ]} En 2014, los países que habían transpuesto la Directiva 2011/61/UE a su legislación incluían Chipre, la República Checa, el Reino Unido, ^{[ 6 ]} Luxemburgo , ^{[ 7 ]} (Alemania), ^{[ 8 ]} Francia, ^{[ 9 ]} Malta e Irlanda. ^{[ 10 ]} En diciembre de 2014, la Comisión Europea emitió una advertencia formal a países como España, Letonia y Polonia por no cumplir con la implementación de la Directiva 2011/61/UE. ^{[ 11 ]}

La Directiva 2011/61/UE se impulsó como parte de un esfuerzo regulatorio más amplio emprendido por los países del G20 tras la crisis financiera de 2008. [ ^{12 ] [ 4 ] [ 13 ] Las} disposiciones de la Directiva 2011/61/UE incluyen aumentar la transparencia de los gestores de fondos de inversión alternativos (AIFM) ^{[ 1 ] [ 14 ] [ 15 ]} y garantizar que los supervisores nacionales, la Autoridad Europea de Valores y Mercados (ESMA), ^{[ 16 ] [ 17 ]} y la Junta Europea de Riesgo Sistémico (JERS) tengan la información que necesitan para supervisar los sistemas financieros en la UE. ^{[ 17 ] [ 18 ]} La Directiva 2011/61/UE también tiene como objetivo proteger a los inversores. ^{[ 2 ]}

Sobre la necesidad de la directiva, un documento explicativo de la Comisión Europea afirmaba que los gestores de fondos de inversión alternativos (AIFM) se habían convertido en «actores muy importantes del sistema financiero europeo, gestionando una gran cantidad de activos en nombre de fondos de pensiones y otros inversores; representando una proporción significativa de la actividad de negociación en los mercados financieros; y constituyendo una importante fuente de riesgo de contraparte para otros participantes del mercado» y que habían «contribuido a la acumulación de apalancamiento en el sistema financiero, cuyas consecuencias para la estabilidad de los mercados financieros se hicieron evidentes cuando el apalancamiento en el sector de los fondos de cobertura se deshizo rápidamente durante la crisis». ^{[ 19 ]}

Cuando el Parlamento Europeo aprobó la directiva , José Manuel Barroso , entonces presidente de la Comisión Europea , declaró: «La adopción de la directiva implica que los fondos de cobertura y el capital privado ya no operarán en un vacío regulatorio fuera del ámbito de los supervisores. El nuevo régimen aporta transparencia y seguridad a la gestión y el funcionamiento de estos fondos, lo que contribuye a la estabilidad general de nuestro sistema financiero». ^{[ 20 ]}

Se define el ámbito de aplicación de la directiva. Las directivas se aplican a los gestores de fondos de inversión alternativos (FIA) de la UE que gestionan uno o más FIA, independientemente de si dichos FIA son FIA de la UE o de fuera de la UE; a los FIA de fuera de la UE que gestionan uno o más FIA de la UE; y a los FIA de fuera de la UE que comercializan uno o más FIA en la Unión, independientemente de si dichos FIA son FIA de la UE o de fuera de la UE. ^{[ 21 ]} También se enumeran las entidades específicas que están exentas de las directivas.

Un gestor de fondos de inversión alternativos (AIFM) debe estar autorizado por el regulador del estado de origen del AIFM para aquellos AIFM que tengan activos bajo gestión en fondos de inversión alternativos (AIF) que superen los umbrales de: (1) 100 millones de euros, si el AIF utiliza apalancamiento; o (2) 500 millones de euros, si el AIF no utiliza apalancamiento. ^{[ 22 ]}

Las normas de información de la Directiva 2011/61/UE exigen que cada FIA se identifique mediante una serie de códigos, incluido su código de identificación nacional, el Código de Identificación Bancaria (BIC) y el Código de Identificación de la Entidad Jurídica . ^{[ 23 ] [ 24 ]} Los gestores de FIA ​​deben seleccionar únicamente intermediarios y contrapartes que estén sujetos a supervisión regulatoria, que sean financieramente sólidos y que cuenten con la estructura organizativa necesaria para prestar servicios al gestor de FIA ​​o al FIA. ^{[ 23 ]} Todos los gestores de FIA ​​deben presentar informes trimestrales, semestrales o anuales a su respectivo regulador estatal miembro con información sobre el gestor de FIA ​​y sus FIA, así como un informe anual con información como los estados financieros del fondo, las actividades y la información sobre el importe total de la remuneración pagada por el gestor de FIA ​​a su personal. ^{[ 23 ]}

Se aplican requisitos especiales a los gestores de fondos de inversión alternativos (AIFM) que utilizan apalancamiento. Los AIFM deben revelar el grado de apalancamiento empleado en sus fondos y demostrar que este se ha limitado a un nivel razonable. ^{[ 25 ]} El alcance de los requisitos de la Directiva 2011/61/UE que se aplican a los AIFM varía según si el AIFM realiza actividades de gestión de cartera o de riesgos dentro de la UE o si comercializa sus fondos a inversores de la UE. Cada fondo solo puede tener un AIFM, aunque este puede delegar ciertas funciones en otras entidades. Los AIFM de la UE quedaron sujetos a todas las disposiciones de la Directiva 2011/61/UE una vez que esta se implementó a nivel de los Estados miembros de la UE. ^{[ 26 ]} Los gestores de fondos autorizados ubicados en la UE pueden comercializar sus fondos de la UE a inversores profesionales en cualquier Estado miembro de la UE en virtud de lo que la Directiva 2011/61/UE denomina pasaporte. ^{[ 26 ]}

Los requisitos de información de la Directiva 2011/61/UE se aplican a todos los gestores de fondos alternativos (GFAI) que administran o comercializan fondos alternativos dentro de la UE. ^{[ 27 ]} Para cumplir con los requisitos de información, los GFAI deben presentar un informe del Anexo IV dentro de los 30 días posteriores al final del período de información aplicable, que se determina por el monto de los activos bajo gestión del GFAI. Los períodos de información varían de trimestral a semestral o anual. ^{[ 24 ]} El informe del Anexo IV es un documento regulatorio gubernamental que consta de 41 preguntas, que analizan las carteras de inversión, las exposiciones, los índices de apalancamiento, la liquidez y el análisis de riesgos de un fondo. ^{[ 28 ] [ 29 ]}

En el capítulo V, sección 2, artículos 26 a 30, se aplican obligaciones adicionales a los FIA que adquieran control sobre empresas no cotizadas. Esto se dirige principalmente a las firmas de capital privado y, en parte, busca evitar la descapitalización . El artículo 26(5) define "control" como la posesión de más del 50% de los derechos de voto, incluyendo acuerdos de concentración . Este porcentaje se redujo del 30% en el borrador (anteriormente en el artículo 26(1)(a)). El artículo 27(1) establece que los fondos deben notificar a las empresas participadas y a los accionistas cuando adquieran el control, y el artículo 28(4) les exige que divulguen la adquisición a los grupos de interés, incluyendo empleados o representantes, a través del consejo de administración de la empresa participada. El artículo 29 impone a la sociedad gestora central de capital privado (en lugar de a las empresas participadas) la obligación de proporcionar información sobre la evolución operativa y financiera en los informes anuales de la empresa. El artículo 30 enumera los requisitos de distribución, que tienen como objetivo prevenir la descapitalización durante los primeros 24 meses posteriores a la adquisición del control.

A efectos de la directiva, se define como comercialización cualquier oferta o colocación (venta) de un FIA por iniciativa del gestor de FIA, o en nombre del gestor de FIA, a inversores domiciliados en la UE. ^{[ 30 ] [ 31 ]} Las leyes y normas de los Estados miembros determinan si un fondo realiza actividades de comercialización a efectos de la directiva. ^{[ 32 ]}

Los fondos de la UE gestionados por gestores de la UE pueden comercializarse en toda la UE bajo el pasaporte de la Directiva 2011/61/UE, siempre que el gestor cumpla con todos los requisitos de la directiva. ^{[ 31 ]} Los fondos de la UE o de fuera de la UE gestionados por gestores de fuera de la UE solo pueden comercializarse actualmente dentro de la UE bajo regímenes nacionales de colocación privada , ya que los gestores de fuera de la UE no pueden obtener el pasaporte de comercialización. ^{[ 33 ]} Del mismo modo, los fondos de fuera de la UE gestionados por gestores de la UE solo pueden comercializarse bajo los regímenes de colocación privada. Los fondos comercializados bajo regímenes nacionales de colocación privada están sujetos al cumplimiento de ciertas disposiciones de la Directiva 2011/61/UE relacionadas con la presentación de informes, los acuerdos de cooperación regulatoria y que la jurisdicción del fondo y del gestor no figure en la lista de «países y territorios no cooperativos» del Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI). ^{[ 34 ]}

En 2015, un analista de EurActiv.com, un sitio web europeo de noticias y políticas, expresó su preocupación de que la directiva pusiera en desventaja a los fondos no pertenecientes a la UE. ^{[ 34 ] [ 35 ]} En 2015, la Autoridad Europea de Valores y Mercados inició una consulta para debatir la emisión de nuevas normas que permitieran a los gestores de fondos de inversión alternativos (AIFM) de la UE comercializar sus fondos de inversión alternativos (FIA) no pertenecientes a la UE bajo el pasaporte de la Directiva 2011/61/UE, y de igual modo, a los gestores no pertenecientes a la UE comercializar sus fondos bajo dicho pasaporte. ^{[ 34 ] [ 36 ] [ 37 ]} En julio de 2016, AIFM concluyó que no existían obstáculos fundamentales para la emisión de pasaportes a Canadá, Guernsey , Japón, Jersey y Suiza ; otros siete países no pertenecientes a la UE también estaban en consideración. ^{[ 38 ]}

La directiva entró en vigor el 21 de julio de 2011. ^{[ 1 ] [ 39 ]} El 16 de noviembre de 2011, la ESMA emitió un dictamen técnico a la Comisión Europea (CE) sobre posibles medidas de implementación de la Directiva 2011/61/UE. ^{[ 40 ]} El 19 de diciembre de 2012, la CE añadió una serie de nuevos reglamentos para complementar el texto. ^{[ 1 ] [ 23 ]} Los Estados miembros de la UE debían incorporar la Directiva 2011/61/UE a su legislación nacional a más tardar el 22 de julio de 2013. ^{[ 1 ] [ 41 ] [ 42 ] [ 43 ]} En julio de 2014, no todos los Estados miembros de la UE habían transpuesto la Directiva 2011/61/UE a su legislación nacional. ^{[ 44 ]} Algunos, pero no todos, los Estados miembros previeron un período de transición de un año, que comenzó el 22 de julio de 2013, antes de que los gestores de fondos de inversión alternativos (AIFM) quedaran sujetos a los requisitos de la Directiva 2011/61/UE. ^{[ 1 ] [ 39 ]}

Hasta el momento, la directiva se ha complementado con tres reglamentos de nivel II:

• Reglamento Delegado (UE) n.º 231/2013 de la Comisión sobre exenciones, condiciones generales de funcionamiento, depositarios, apalancamiento, transparencia y supervisión; ^{[ 45 ]}
• Reglamento de Ejecución (UE) n.º 447/2013 de la Comisión sobre gestores de fondos de inversión alternativos (AIFM) con opción de adhesión voluntaria;
• Reglamento de Ejecución (UE) n.º 448/2013 de la Comisión, relativo al procedimiento para determinar el Estado miembro de referencia para los gestores de fondos no pertenecientes a la UE.

La Autoridad Europea de Valores y Mercados también ha emitido una serie de directrices a las autoridades nacionales competentes, incluidas las relativas a conceptos clave de la Directiva 2011/61/UE ^{[ 46 ]} y la remuneración. ^{[ 47 ]}

Desde el 1 de abril de 2013, la FMA de Liechtenstein acepta solicitudes de autorización de gestores de fondos de inversión alternativos (AIFM) y fondos de inversión alternativos (AIF), así como de otras personas y entidades que requieren autorización en virtud de la Ley de AIFM. ^{[ 48 ]} El 30 de septiembre de 2016, el Comité Mixto del EEE , cuyas decisiones dan lugar a la inclusión de nueva legislación de la UE en el Acuerdo del EEE, decidió incorporar el primer paquete de actos jurídicos relativos a las Autoridades Europeas de Supervisión (AES). ^{[ 49 ]}

El 27 de junio de 2013 (las medidas se publicaron el 25 de junio de 2013), Malta se convirtió en el primer Estado miembro de la UE en completar la transposición de los requisitos de la Directiva a su legislación nacional. ^{[ 50 ]} El legislador maltés y la Autoridad de Servicios Financieros de Malta transpusieron los requisitos de la Directiva mediante una serie de reglamentos emitidos en virtud de la Ley de Servicios de Inversión (Cap. 370, Leyes de Malta) y varios nuevos manuales de la MFSA. ^{[ 51 ]} = Pasaporte UE

En Luxemburgo, la directiva AIFM se transpuso al derecho nacional el 12 de julio de 2013. ^{[ 52 ]} Según la ley de 2013, una entidad, para convertirse en AIFM, deberá presentar una solicitud y obtener la autorización de la Commission de Surveillance du Secteur Financier (CSSF). La solicitud debe incluir información sobre los administradores de la AIFM, sus accionistas y los fondos de inversión alternativos (FIA) que pretende gestionar, y demostrar cómo la entidad cumplirá con los requisitos de la Ley AIFM. ^{[ 53 ]}

La directiva AIFM se transpuso a la legislación nacional francesa el 27 de julio de 2013. ^{[ 54 ]}

En un estudio realizado por Multifonds en junio de 2014, el 72% de los encuestados de la UE y Canadá dijeron que esperaban que los gestores no pertenecientes a la UE establecieran operaciones europeas para aprovechar la Directiva 2011/61/UE. ^{[ 55 ]} En un estudio de 2014 realizado por Preqin , el 71% de los gestores de fondos estadounidenses dijeron que creían que la Directiva 2011/61/UE tendría un efecto negativo en la industria. ^{[ 56 ] [ 57 ]} Los gestores de fondos de la UE, Asia y el resto del mundo, excluyendo Estados Unidos, informaron en 2014 ^{[ 58 ]} y 2015 ^{[ 59 ]} que la Directiva 2011/61/UE les estaba costando más de lo que esperaban. ^{[ 60 ]} Las críticas a los costes de la legislación provienen en parte de los grupos de presión de la industria. ^{[ 35 ]}

Según un estudio realizado por Deloitte , ^{[ 61 ]} la mayoría de los gestores de activos con sede en el Reino Unido opinan que la Directiva AIFM podría reducir la competitividad del sector de fondos de inversión alternativos de la UE debido al cumplimiento que impone la normativa. Además, estos gestores de los sectores de fondos de cobertura, capital privado e inmobiliario creen que la directiva reducirá el número de gestores no pertenecientes a la UE que operan dentro de la Unión. La Directiva 2011/61/UE se aprobó tras negociaciones polémicas, especialmente entre las autoridades británicas y francesas, y debido a sus disposiciones relativas a terceros países, que suscitaron un considerable interés y participación por parte de las autoridades estadounidenses. ^{[ 62 ]}

• Derecho de la UE
• Directiva 2014/65/UE
• Directiva 2009/65/CE

• Texto de la directiva